有的超齡勞動者與單位是勞動關系，有的是勞務關系；勞動關系下，可享受社保、最高工時等保障；勞務關系中，勞動者在領取勞動報酬外，其它需風險自擔

【聚焦職場“銀發(fā)族”的急難愁盼③】超齡就業(yè)“一字之差” 背后權益大不同

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勞動關系、勞務關系，一字之差背后的權益相差頗大。被認定為勞務關系時，勞動者的權益該如何保護？專家認為，司法實踐環(huán)境復雜更應捋清關系，保障好超齡勞動者權益。

“我剛滿60歲那會兒，單位想給我轉勞務關系，可我沒領到退休金，想延遲退休，單位沒同意。”最近一段時間，這個問題一直困擾著李斌。他向當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會就勞動關系的確認申請仲裁。8月29日，該仲裁委員會以李斌超出法定退休年齡為由，對其申請作出不予受理決定。

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第七條規(guī)定，用人單位與其招用的已經依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。

司法實踐對已享受養(yǎng)老保險待遇的超齡勞動者勞務關系的認定較為統(tǒng)一，但對于未領退休金的超齡勞動者，在同等工作環(huán)境下，與單位是“勞動關系”還是“勞務關系”，認定結果卻有所不同。

認定存在分歧

61歲的焊工李斌在沈陽一家汽車零配件生產企業(yè)工作了13年。因業(yè)績突出，單位想留他在原崗位繼續(xù)工作，但要轉勞務關系，每個月到手工資4200元不變，只是不再繳納社會保險。

“我繳費不夠15年，領不到退休金。”李斌找到公司總經理表達心中的訴求——希望單位幫他一次性補繳。總經理查詢相關信息后認為，公司每年都按時繳納社保，年限不夠不是企業(yè)的過錯，應由李斌自己去一次性補繳。此后，李斌被轉為勞務關系，企業(yè)除了支付勞務報酬不再為他繳納社保。

李斌認為，自己尚未領取退休金，與單位之間就還是事實勞動關系，所以單位應該為其繳社保直到能領退休金為止。

目前，因與企業(yè)有糾紛，李斌暫停工作在家，計劃在今年10月向法院提起訴訟。這期間，因未按時繳納社保費的滯納金越來越多成了讓他擔心的事。

遼寧省勞動人事爭議研究會法律專家孟宇平分析說，各地法律實踐對于未領退休金的超齡勞動者關系認定并不統(tǒng)一。

孟宇平引用相關規(guī)定分析——《江蘇省勞動人事爭議疑難問題研討會紀要》第二條規(guī)定，用人單位與其招用的已達到或超過法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，雙方之間用工情形符合勞動關系特征的，應按勞動關系特殊情形處理。“如果李斌在江蘇工作，就可以認定他與單位是勞動關系。”孟宇平說，“現(xiàn)實狀況的復雜多樣，造成了各地司法實踐上的分歧。”

復雜的現(xiàn)實狀況

實踐中，有李斌這樣面對同一用人單位，事實勞動關系不被認可的；也有未領退休金的打工者受傷申請認定勞動關系被拒的。

2017年6月，63歲的農民工劉雅琴到一家物業(yè)公司當保潔，未簽訂勞動合同。她的戶口在農村，從未繳納過職工養(yǎng)老保險。進城打工時因為她超過了法定退休年齡，因而也未能享受職工養(yǎng)老保險待遇。

就職第15天，劉雅琴在下班途中發(fā)生交通事故。她向當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會就勞動關系的確認申請仲裁。該仲裁委員會經審查，以她超出法定退休年齡為由，不予受理。她又向法院提起訴訟。一審法院認為，她到該公司參加工作時已超法定退休年齡，不符合勞動關系的構成要件，應屬勞務關系。二審法院駁回其上訴，維持原判。劉雅琴申請再審，法院又裁定駁回了她的再審申請。劉雅琴不服，向檢察機關申請監(jiān)督。

“劉雅琴沒享受基本養(yǎng)老保險待遇與政策因素有關。”孟宇平說。在司法實踐中，勞動者的實際年齡、主觀意愿及崗位需求、當?shù)卣叩纫蛩囟紩绊懙狡渑c用人單位的關系認定。她以李斌案為例分析說，用人單位依法為李斌繳納了13年社會保險，因此，勞動者在現(xiàn)單位工作之前沒有繳納社保的過錯不應由現(xiàn)單位承擔。法院會支持勞動者補繳保費及滯納金。但是勞動合同未終止，勞動關系因李斌沒有領到退休金而存續(xù)，存續(xù)期間的保費，理論上應由單位繳納，這就出現(xiàn)了矛盾。

為關系認定增加難度的還有“事實勞動關系”這一狀況。現(xiàn)實中，很多勞動者在超過法定退休年齡后，因工作業(yè)績突出被原單位留用，聘用主體、規(guī)章制度、勞動報酬、工作內容基本不變。按照原勞動和社會保障部2005年5月發(fā)布的《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條的規(guī)定應認定為事實勞動關系。可勞動合同法第四十四條規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。

退休后被返聘回公司當技術顧問的數(shù)控車工高級技師陳勇告訴記者，勞務關系應當是一次性或臨時性的，他將在今年12月新設備運轉正常后“正式”離開公司。他認為，一些公司其實是打著“勞務關系”的幌子雇傭超齡勞動者。

守好“一字之差”背后的權益

勞動關系、勞務關系，一字之差背后的權益相差頗大。

成立勞動關系，可依法享受用人單位關于各類保險金的繳納、最低工資、最高工時、保障勞動者的勞動安全與衛(wèi)生等強制性義務的權利保障；成立勞務關系，一般只獲得勞動報酬，工作風險則由提供勞務者自行承擔。

孟宇平表示，被認定為勞務關系也不是勞動者的權益得不到保護，勞務關系適用民法典，雖然沒有明確的相關規(guī)定，但在第十七章承攬合同中有相關規(guī)定。雙方在承攬合同中有約定的，從其約定。“也就是說，只要勞務雙方簽訂了書面合同，約定的條款越多，細節(jié)越細，勞務雙方的權益越能得到保護。”

“司法實踐還是有規(guī)律可循的，區(qū)分勞動者未能享受基本養(yǎng)老保險待遇，要看用人單位是否存在過錯。有過錯的，勞動關系存續(xù)；無過錯的，不應存續(xù)，可轉為勞務關系。”大連市法律援助中心駐場律師王金海根據(jù)具體情況舉例說，勞動者入職時就已達法定退休年齡，而未享受養(yǎng)老保險待遇；勞動者以靈活就業(yè)身份，要求用人單位發(fā)放社保補貼，自身不愿交納個人份額，主動要求用人單位不必繳納社會保險。這些都應認定為勞務關系。

“司法實踐環(huán)境復雜更應捋清關系，保障好超齡勞動者權益。”孟宇平說。（本報記者 劉旭）